ПРОЦЕСС ПОДАЧИ ЗАЯВЛЕНИЙ И ОФОРМЛЕНИЯ

ДОКУMEНТОВ НА ВИЗУ Н-1В.

Итан Бергер

Сергей Данилов[1]

В настоящей статье мы рассмотрим некоторые вопросы подачи заявлений и оформления документов на неиммиграционную визу категории Н-1В. Виза Н-1В предоставляется лицам, обладающим законченным высшим образованием, профессиональными навыками и отвечающим дополнительным требованиям, предъявляемым Службой Иммиграции и Натурализации Министерства Юстиции США (СИН). Виза Н-1В дает право ее обладателю легально работать и находиться на территории США в течение всего срока действия визы вместе с членами своей семьи. Одновременно с этим, обладатель визы может производить действия, направленные на изменение своего статуса на статус постоянного жителя США в течение срока своего пребывания в США. Необходимо отметить, что данные действия могут производиться заявителем как одновременно с подачей заявления на получение визы Н-1В, так и после получения визы. Конгресс США ежегодно устанавливает квоту на выдачу виз категории Н-1В. В 1999 квота была увеличена с 65000 до 110000 виз, и это количество останется неизменным до 2001 года, когда квота будет вновь уменьшена до 65000 виз.

На получение визы Н-1В могут претендовать лица, которые по мнению СИН в состоянии выполнять функциональные обязанности по специальности, требующей высшего специального образования равного степени бакалавра и минимально необходимого для приема на работу по данной специальности, либо обладающие опытом работы по специальности в течение определенного периода времени, или имеющие комбинацию незаконченного высшего образования и опыта работы по специальности. Данные требования могут быть удовлетворены одним из следующих способов.

В тех случаях, когда формальное описание должности, предлагаемой заявителю, не полностью соответствует требованию "наличия специализированных навыков" у заявителя, потенциальный работодатель обязан доказать СИН, что данная должность требует "специализированных навыков" и наличия у заявителя степени бакалавра или эквивалентной степени бакалавра, как минимально необходимой для занятия данной должности. Дополнительная информация относительно практики в данной отрасли и требований, предъявляемых к лицам, занимающим аналогичные или похожие должности, будет принята во внимание СИН при рассмотрении данного вопроса.

Данная проблема имеет особое значение для профессиональных программистов. Ранее СИН занимал позицию, что должность программиста не удовлетворяет требованиям наличия специализированных профессиональных навыков у заявителя. Позиция СИН претерпела значительные изменения с течением времени. В настоящий момент программисты составляют до сорока процентов получателей виз категории Н-1В. Однако СИН, в основном, отдает предпочтение программистам, работающим в инженерной или научно-технической области, а не программистам работающим в области прикладного применения программного обеспечения.

Еще одним фактором, значение которого традиционно принималось во внимание СИН, является размер потенциального работодателя и масштаб его деятельности. Несмотря на то, что федеральные суды последовательно отвергают аргументы СИН о значении размера потенциального работодателя при решении вопроса о выдаче или невыдаче виз категории Н-1В, позиция СИН относительно значения размера потенциального работодателя по-существу осталась неизменной.

Размер потенциального работодателя не будет принят во внимание СИН только в том случае, когда должность, предлагаемая заявителю, удовлетворяет требованиям СИН относительно наличия у заявителя специализированных профессиональных навыков; в противном случае, размер потенциального работодателя будет принят во внимание СИН при принятии решения о предоставлении визы категории Н-1В, и потенциальный работодатель будет обязан доказать СИН, что масштаб его операций требует принятия на должность заявителя, обладающего высшим образованием, тогда как аналогичную должность в предприятии меньшего размера может занимать лицо без высшего образования. СИН предъявляет дополнительные требования к потенциальным работодателям, заинтересованным в привлечении сотрудников по категории Н-1В. Потенциальный работодатель должен быть "американским работодателем," т.е. обладать индивидуальным номером налогоплательщика, выдаваемым Службой Налоговых Сборов США(СНС) юридическим лицам, имеющим право заниматься коммерческой деятельностью на территории США. Дочерние предприятия иностранных юридических лиц, зарегистрированные в США, являются "американскими предприятиями" с точки зрения СИН.

ПРОЦЕДУРА ПОЛУЧЕНИЯ ВИЗЫ Н-1В.

Первым шагом к получению визы Н-1В является прохождение процесса "трудовой сертификации," который заключается в предоставлении в Министерство труда стандартной петиции с просьбой подтвердить размер минимальной заработной платы, для специалиста которого планирует нанять работодатель. В свою очередь, размер минимальной заработной платы определяется работодателем либо путем обращения в Агентство Штата по трудоустройству, либо путем ссылки на размер заработной платы в соответствии с коллективным трудовым договором, либо в соответветствии с заключением независимого агентства, либо путем определения размера минимальной заработной платы иным разрешенным законом способом.

В петиции в Министерство Труда, подаваемой на форме ЕТА 9035, работодатель указывает наименование должности и функциональные обязанности, связанные с её выполнением. Дополнительно, работодатель берет на себя ряд обязательств в связи с подачей этой петиции. Работодатель обязуется выплачивать заявителю заработную плату в размере не менее фактической заработной платы выплачиваемой сотрудникам обладающим сходным образованием и навыками, либо среднюю в данной отрасли заработную плату, определенную работодателем до подачи петиции. В случае, когда размер заработной платы выплачиваемой работодателем не совпадает с размером заработной платы в среднем по отрасле, работадель обязан выплачивать заявителю наибольшую сумму.

Во-вторых, работодатель обязан подтвердить, что трудоустройство заявителя не отразится негативным образом на условиях труда остальных сотрудников предприятия.

В третьих, работодатель обязан заявить, что на момент подачи петиции на предприятии не идет забастовка, и производство не остановлено в результате трудового конфликта.

В четвертых, работодатель обязуется предоставить копию петиции в Министерство Труда каждому из сотрудников нанятых по категории Н-1В, а также представителю сотрудников на переговорах по условиям труда, либо, если такой представитель отсутствует, копия петиции будет вывешена на территории предприятия.

Форма ЕТА 9035 подается в срок до полугода перед предполагаемой датой трудоустройства заявителя. Данная петиция получает одобрение Министерства Труда в течение семи дней с момента её получения. Процесс рассмотрения петиции не связан с выяснением фактичекого соответствия образовательного уровня и профессионального опыта заявителя требованиям, предъявлямым СИН, и петиции получают одобрение в тех случаях, когда они не содержат внутренне противоречивой информации.

После одобрения петиции Министерством Труда, работодатель обязан подать в СИН прошение о предоставление визы категории Н-1В. Это прошение должно быть одобрено СИН до того, как заявитель приступит к работе на предполагаемого работодателя. В этом прошении работодатель обязан доказать СИН, что заявитель удовлетворяет требованиям, предъявляемыми СИН к минимальному уровню образования, и будет выполнять должностные обязанности, требующие высшего образования и соответстсвующие требованиям СИН о том что данная должность требует "специализировнных навыков" и наличия у заявителя степени бакалавра или эквиалентной степени бакалавра как минимально необходимого для занятия данной должности. Данная петиция подается в офис СИН, занимающийся рассмотрением иммиграционных прошений на территории штата где расположен потенциальный работодатель.

Работодатель получает уведомление о результате рассмотрения прошения на Форме I-797В, которая одновременно служит заявителю основанием для обращения в Консульство США за рубежом для получения въездной визы категории Н- 1В. В тех случаях, когда заявитель на момент одобрения прошения легально находился на территории США, и прошение содержало просьбу об изменении иммиграционного статуса заявителя как легально находящегося на территории США, заявитель, в случае одобрения прошения, получает Форму I-797A, которая может служить основанием для обращения за получением въездной визы категории Н-1В в Консульстве США за рубежом, и одновременно содержит новую форму I-94, взамен формы I-94, которую заявитель заполнял по прибытии в США.

Необходимо отметить, что заявитель получивший Форму I-797A об изменении статуса находясь на территории США, может продолжать законно находиться на территории США в течение всего срока действия укзанного на форме I-797A, но обязан получить новую въездную визу Н-1В в Консульстве США в случае выезда за пределы США. Получить въездную визу категории Н-1В не выезжая за пределы США можно только в том случае, когда заявитель первоначально получал въездную визу Н-1В в Консульстве США за рубежом, и СИН одобрил прошение заявителя о продлении срока действия визы Н-1В по истечении срока действия первоначального разрешения.

Заявители, получившие визу Н-1В на форме I-797A, как правило, обязаны получить въездную визу в США в случае выезда за пределы США, за исключением краткосрочных выездов на срок до тридцати дней в Канаду или Мексику. В этих случаях, обратный въезд заявителя на территорию США будет разрешен на основании оригинала формы I-797A и новой формы I-94, выданной взамен формы I-94, которую заявитель заполнял по прибытии в США.

ОБРАЩЕНИЕ ЗА ПОЛУЧЕНИЕМ ВЪЕЗДНОЙ ВИЗЫ КАТЕГОРИИ Н-1В В СТРАНЕ ПРОЖИВАНИЯ ЗАЯВИТЕЛЯ

Иностранные граждане, за исключением жителей Канады и некоторых категорий заявителей, обязаны получить въездную визу категории Н-1В. Необходимо оговориться, что въездная виза Н-1В дает право только на въезд заявителя на территорию США, в то время как рабочая виза Н-1В дает право заявителю работать и находиться на территории США. По существу, разные права предоставляемые въездной визой и рабочей визой, отражают функциональные различия между деятельностью СИН по выдаче разрешения на работу и на нахождение на территории США и функциями Консульства США относящегося к ведению Государственного департамента США, выдающего разрешение-въездную визу- на въезд в США и решающего хочет ли заявитель остаться в США навсегда, или вернется обратно в страну своего постоянного проживания по истечении срока действия визы Н-1В.

При обращении в Консульство США за получением въездной визы Н-1В, заявитель предоставляет следующие документы:

1) Форму OF-156-прошение о выдаче неиимиграционной визы, отдельно на себя и каждого из членов своей семьи;

2) Оригинал Формы I-797В о предоставлении визы категории Н-1В;

3) Копию прошения о предоставлении визы категории Н-1В и иных документов, предоставленных в СИН.

4) Действующий заграничный паспорт заявителя и членов его семьи;

5) Фотография заявителя;

6) Консульский сбор;

7) Сбор за выдачу визы.

На основании информации, предоставленной при обращении за получением визы Н-1В, Консульство принимает решение о выдаче или об отказе в выдаче въездной визы. Если Консульство принимает решение об отказе в связи с отсутствием или несоответствием фактической информации в заявлении, заявителю, как правило, дается возможность предоставить в Консульство дополнительную информацию прежде чем будет принято решение об окончательном отказе в выдаче визы.

В случае, если Консульство принимает решение об окончательном отказе в выдаче въездной визы категории Н-1В, в паспорте заявителя ставится специальная отметка, и информация о заявителе вносится в компьютерную базу данных СИН. Решение об отказе может быть пересмотрено руководителем Консульства, а юридические аспекты решения об отказе могут быть переданы на рассмотрение Отдела Виз Государственного Департамента США в Вашингтоне.

ПРОДЛЕНИЕ ПРЕБЫВАНИЯ И НЕКОТОРЫЕ ИНЫЕ ВОПРОСЫ ИЗМЕНЕНИЯ ИММИГРАЦИОННОГО СТАТУСА.

Зачастую заявителю бывает необходимо продлить срок своего пребывания на территории США по категории Н-1В. Для продления статуса Н-1В, работодателю необходимо подать прошение на Форме I-129, включая приложение Н, и, если в этом есть необходимость, Форму I-539 на членов семьи заявителя. В связи с подачей прошения о продлении срока пребывания, могут возникнуть, как правило, две основные проблемы.

Несмотря на то, что срок пребывания по категории Н-1В может быть продлен, общий срок пребывания заявителя на территории США по категории Н-1В не может превышать шести лет. В этот срок включаются все периоды, в течение которых заявитель находился и работал на территории США по категории Н-1В. Отсчет данного срока начинается с момента фактического въезда заявителя на территорию США, а не с момента одобрения прошения о выдаче визы категории Н-1В.

Другая проблема обычно возникает вследствии изменения функциональных обязанностей заявителя, и, как следствие. необходимости вновь произвести сертификацию должности заявителя в Министерстве Труда США.

В течение всего срока рассмотрения прошения о продлении срока действия визы категории Н-1В, заявитель имеет право продолжать работать в течение до 240 дней после истечения срока действия первоначальной визы Н-1В. Как правило, однако, решения о продлении или об отказе в продлении визы Н-1В выносятся СИН до истечения 240 дневного срока.

ОТСТОЙ

1) Заявитель имеет степень бакалавра, присвоенную учебным заведением, аккредитованным в США, и степень бакалавра в этой области является минимально необходимой для трудоустройства по данной специальности.

2) Заявитель имеет диплом о высшем образовании полученный за рубежом и приравненный экспертом к степени бакалавра присвоенной учебным заведением, аккредитованным в США, и минимально необходимого для трудоустройства по данной специальности. В этой связи необходимо отметить, что высшее образование должно быть получено по специальности, по которой заявитель планирует работать.

Факт наличия высшего образования по специальности, функционально не связанной со специальностью по которой заявитель планирует работать, не удовлетворяет требованиям предъявляемым СИН. Как правило, для подтверждения статуса образования, заявитель обязан предоставить две экспертные оценки своего образования, полученного за рубежом. В случае, когда заявитель может продемонстрировать, что его достижения получили признание в данной области, заявителю будет достаточно оценки одного эксперта. Подобные оценки соответствия образования производятся организациями, которые как правило специализируются на оценке зарубежных дипломов об образовании для лиц планирующих обучение по программе магистра в США.

Требование эквивалентного образования будет также считаться удовлетворенным для лиц, у которых есть профессиональные лицензии или сертификаты, дающие их обладателю неограниченное право практиковать по данной специальности на территории штата, в котором заявитель планирует своё трудоустройство. Необходимо отметить, что в подобных случаях, высшее образование полученное за рубежом по специальности, как правило, подтверждается заявителем в ходе лицензионных экзаменов, условием допуска к которым является экспертная оценка образования полученного за рубежом.

В случае, когда заявитель имеет незаконченное высшее образование, или не получал образования за пределами школьной программы, заявитель может претендовать на получение визы Н-1В, если в совокупности его образование и опыт работы по специальности будут приравнены к степени бакалавра. Заявитель может доказать это одним из четырех способов.

Как правило, приравнение опыта работы по специальности к степени бакалавра можно достичь путем экспертной оценки специалистом, который имеет право приравнивать опыт работы по специальности к прохождению курса по специальности в высшем учебном заведении США, в котором опыт работы засчитывается в счет получения степени бакалавра.

Второй способ состоит в подтверждении своего уровня образования путем сдачи экзаменов университетского уровня.

Третий способ состоит в прохождении процесса сертификации в одной из национальных профессиональных ассоциаций и получение сертификата свидетельствующего о том, что его обладатель достиг определенного уровня знаний по своей специальности.

Последний способ состоит в предоставлении документов в доказательство того, что в совокупности, образование и профессиональный опыт заявителя эквивалентны степени бакалавра. Необходимо отметить, что все эти способы не представляют из себя универсального рецепта, механически применимого к любому заявителю. Как правило, процесс оценки соответветствия образования и опыта работы носит индивидуальный характер.

Отрасли, для работы в которых предоставляется виза Н-1В, должны удовлетворять дополнительному требованию, о том что работа в этих отраслях требует наличия и применения специализированных знаний и навыков. Этому требованию полностью отвечают такие профессии как архитектура, инженерия, математика, естественные и прикладные науки, общественные науки, медицина, прикладная медицина, образование, бизнес специальности, бухгалтерский учет, правоведение, теология и искусство. СИН признает представителей следующих профессий как полностью отвечающих функциональным требованиям, предъявляемым к заявителям: инженера, бухгалтера, юристы (получившие образование в США, либо получивших образование за рубежом, но допущенные либо имеющие право сдавать экзамены на право быть допущенными к юридической практике в США без получения дополнительного образования в США), консультанты по зарубежному праву(юристы, получившие образование за рубежом, но не имеющие право сдавать экзамены на право быть допущенными к юридической практике в США без получения дополнительного образования в США), ученые, библиотекари, психологи, финансовые аналитики, системные аналитики-инженеры, учителя, ученые, журналисты, редактора, составители технической документации, консультанты по управлению, аналитики по исследованию рынков.

 S:\develop\h1bart.doc

---

[1] Сергей Данилов – Адвокат юридической фирмы «Law Office of Jay Fredman» (Immigration Services). Тел. 202-293-8300